«Всегда помните, что сделка не заканчивается подписанием соглашений. Она заканчивается пониманием, что никто не извлечет выгоды от ее нарушения».
Управляющий партнер юридической фирмы «Бизнес и право» Евгений Сизов
— Поговорим о простом, но иногда проблемном решении: вы продаете свой бизнес. Вариантов — всего три: 1) продажа всех своих акций (долей) в компании, 2) продажа выделенного из компании имущественного комплекса, 3) продажа бизнеса как совокупности активов, клиентской базы, наработок, персонала и деловой репутации.
Самое распространенное решение — договориться о цене и продать все акции (доли), передав бизнес вместе с компанией. Команда юристов, сопровождающая сделку, оговорит объем заверений, гарантий, сформулирует штрафы за неисполнение или не учтенные договоренности. Но все это будет работать, если стороны ведут себя добросовестно и соблюдают «купеческое слово». Увы, православные сословные купцы давно исчезли. Наша практика, как и освещаемые в СМИ корпоративные споры, свидетельствуют, что такой способ продажи бизнеса — проблемный. Как может вести себя покупатель после сделки, если Российское право не дает ограничивать подачу исков и уголовных заявлений, а любое соглашение об этом ничтожно?
Начнем с популярного в России уголовного аспекта. Итак, вы передали акции (доли) в компании, до или после сделки сменили своего директора, отдали все финансовые документы, сделали оговорки на случай «если что-то не учли». Через короткое время вы узнаете, что покупатель провел независимый аудит, и деньги из вашей компании «выводились» в пользу вас или ваших партнеров. Так могут выглядеть оплата услуг или выдача в подотчет средств, когда деньги компании на самом деле шли на оплату персонала или закупку активов по более низкой цене. Так может выглядеть заключение договоров с компаниями, в которых усматривается связь с вами, а выплаты по ним не рыночные. Так может оцениваться и привлечение займов от вас, но по высоким ставкам, а еще и многие другие управленческие решения.
С ноября 2017 года в УК РФ закреплена и активно используется схема претензий по мошенничеству «в пользу третьих лиц». При этом остаются и статьи о злоупотреблении полномочиями, о причинении ущерба без цели хищения и некоторые другие. Главное в этом — что потерпевшей всегда будет компания, которую вы продали, а виновными — те, кто ею управлял или владел. Можно ли предусмотреть и исключить сделкой такие действия? Скорее всего нет — у профессионалов-юристов креативность намного выше, чем это можно предположить. Вы будете вынуждены не один год доказывать целесообразность своих действий, которые для правоохранительных органов выглядят как состав преступления. И довод «Это же была в то время моя собственная компания» не учитывается.
Гражданско-правовые проблемы тоже не могут быть исключены полностью за счет оговорок или гарантий. Это означает, что многие сделки компании от имени новых владельцев могут быть оспорены в пределах срока исковой давности или в виде взыскания убытков с органов управления, куда включаются и бывшие собственники. Если при этом собственник был и директором — риски стоит удваивать. Безусловно, новые владельцы —это универсальные правопреемники прежних, и сроки оспаривания становятся короткими, но ведь оспаривание сделок и иск об убытках может заявить новый директор в интересах компании, и тут срок исковой давности уже будет исчисляться от даты, когда такой директор получил и проанализировал переданные ему документы.
Попробую ответить на возникающий вопрос: «Да зачем все это нужно покупателю?!». Как правило, чтобы вернуть те денежные средства, которые уже уплачены, или не платить остаток выкупной цены. Редко, но бывают случаи, когда это просто стиль жизни — показать остальным, что бизнесом могут управлять только профессионалы. Можно ли дать какие-то советы, если вы все-таки избрали модель продажи бизнеса в виде 100% своих акций (долей)? Самый главный — продавайте свой бизнес иначе, а оставшуюся без активов компанию ликвидируйте. Но если нет: 1) Проведите совместный аудит сделок и модели финансово-хозяйственной деятельности до продажи, оговорите, что все стороны предоставят совместное одобрение большинства «спорных» действий, отраженных аудитором. И аудитор действительно должен быть независимым. Проводимое при сделках «due diligence» — это независимая оценка рисков, влияющая на условия покупки, и она не дает иммунитета от последующих действий. 2) Сделайте две заверенных сторонами копии передаваемых документов, включая бухгалтерские базы, переписки с контрагентами, движения по счетам. Зачем? Чтобы вы могли защищаться легально имеющимися в вашем распоряжении документами, а не пытаться заставить ваших оппонентов в суде предоставить их, так как информация неполная или «выдернута» из контекста. 3) Предложите сохранить на период до года вторым руководителем общества бывшего директора, пусть и с ограниченными полномочиями. Сейчас это разрешено законом и легко реализуемо, а такой способ позволяет соблюдать баланс управления на переходный период. Всегда помните, что сделка не заканчивается подписанием соглашений. Она заканчивается пониманием, что никто не извлечет выгоды от ее нарушения.
Реклама erid: LjN8KVxnn Бизнес и Право ИНН 7017025493
«То, что ранее считалось обычными гражданско-правовыми спорами, все чаще становится предметом уголовных разбирательств. В этой части хочется предостеречь, бизнес».
Адвокат, управляющий партнер Адвокатского бюро «Захаров и партнеры» Захаров Алексей
Моя цель — проинформировать бизнес-сообщество о рисках, с которыми можно столкнуться в текущих реалиях, и возможных способах их предотвращения. С этими знаниями управленческие решения будут более выверенными и позволят избежать неприятных сюрпризов.
Прошедший год нельзя назвать простым для бизнеса в части уголовных рисков, которым он подвергался. Правоохранительные органы проявляют изобретательность, креативность, учатся друг у друга, обмениваются опытом, что приводит к возникновению уголовных дел в обстоятельствах, которые ранее, по оценке предпринимателей, никак не могли это повлечь. Ощущение, что все сделано правильно, что всегда так делали, и никаких проблем не было и не будет, — теперь ошибочно. На деле то, что ранее считалось обычными гражданско-правовыми спорами, все чаще становится предметом уголовных разбирательств. Именно в этой части хочется предостеречь, проинформировать.
Подводя итоги года, можно выделить следующие направления, создающие, на мой взгляд, наибольшие уголовные риски для бизнеса.
Первое: оказание услуг по госконтрактам. Особенно в части строительства. Зачастую выполнение работ опережает формирование сопутствующего пакета документов — исполнительной документации (в частности, актов скрытых работ и т. п.), по старой привычке они изготавливаются в самом конце строительства. А значит, по мнению проверяющих, не могут подтверждать объемы и качество выполненных и, как правило, уже оплаченных работ. В итоге для проверки фактических объемов привлекается эксперт-строитель. Часто выводы эксперта об объеме и стоимости выполненных работ расходятся с данными подрядчика. Если, по мнению эксперта, работ выполнено хотя бы на миллион рублей меньше, возникает риск быть привлеченным к ответственности за мошенничество в особо крупном размере. Раньше подобные ситуации были предметом арбитражного разбирательства, сейчас все чаще — уголовного. Чтобы избежать этого, не пренебрегайте надлежащим своевременным документальным оформлением и сдачей всех этапов выполненных работ, оказанных услуг.
Отдельно стоит отметить риск, связанный с частой необходимостью изменения проектной документации — процедура сложная, влияет на стоимость контракта, а значит, будет под особым вниманием проверяющих. Допущенная при этом ошибка, ненадлежащее, неполное, несвоевременное оформление или увеличение цены могут быть расценены как попытка хищения, злоупотребления полномочиями. В подобной ситуации принятие решений и их оформление стоит возложить на заказчика, документы оформлять с привлечением максимального числа сторон, которые в последующем смогут подтвердить добросовестное поведение подрядчика.
Второе: поставка товаров для госнужд остается под пристальным вниманием проверяющих, особенно в части ценообразования, соблюдения конкурентных процедур. В части цен сравнивают их с таможенной стоимостью, задекларированной при ввозе на территорию РФ, проверяют обоснованность размера торговой наценки или полученной поставщиком скидки у производителя (особенно если таковые превышают 50%), внимательно изучают происхождение у заказчика коммерческих предложений, на основании которых сформирована НМЦК (прим. — начальная максимальная цена контракта). Нередко правоохранители ищут взаимосвязь, сговор участников торгов. Выявленное завышение стоимости по сравнению с обычной, взаимосвязь участников торгов расцениваются как хищение или антимонопольное преступление.
Третье: корпоративные конфликты, обусловленные разногласиями между партнерами, отягченные наличием группы компаний. Когда все хорошо в процессе хозяйственной деятельности, денежные средства зачастую перечисляются между счетами этих компаний, зачисляются на счета менеджмента под разные коммерческие нужды. Зачастую платежные операции никак документально не оформляются или не в полной мере. В результате, когда возникает конфликт, его сторонами проводится ревизия этих перечислений. При отсутствии документов, подтверждающих встречное исполнение за такие перечисления, делается вывод о хищении этих средств. Правоохранителям «доказать» такое «хищение» кажется не сложным: деньги ушли, а взамен ничего не получено, то есть украдено, поэтому они не отказываются от такой перспективы. Оправдываться, что перечисления делались внутри одной группы компаний и в интересах этих компаний, довольно сложно, так как каждая сторона конфликта имеет свидетелей, дающих противоположные показания, а из документов — только банковская выписка.
Такая ситуация продолжает встречаться, приходится констатировать, что правоохранительные органы все чаще участвуют в этом, хотя раньше обоснованно отказывали в возбуждении уголовных дел на том основании, что это гражданско-правовой спор, подлежащий рассмотрению в гражданском суде. Чтобы избежать рисков, необходимо все платежные операции оформлять хозяйственными договорами, соответствующими проводимой операции (займом, взаимозачетом и т. п.). Стоит избегать использования менеджментом личных счетов для хозяйственной деятельности организации.
Все аспекты и риски, конечно, не охватить. К сожалению, подводных камней у бизнеса становится больше. Но есть и хорошие новости. В марте 2024 г. правительство РФ внесло поправки в законопроект, увеличивающие пороговые значения сумм, влекущих уголовную ответственность. После их принятия по некоторым составам преступлений привлечь к ответственности станет сложнее, либо наказание будет мягче, так как для этого потребуется доказать куда большую сумму ущерба (извлеченного дохода, сумму уклонения от уплаты налогов и страховых выплат и т. п.). Радует, что предлагается крупным ущербом признать мошенничество в сфере предпренимательской деятельности в размере 4,5 млн руб., особо крупным — 18 млн руб.. Подобные изменения коснутся также дел о налоговых преступлениях (ст. 199, 199.1, 199.3, 199.4 УК РФ), об ограничении конкуренции (ст. 178 УК) и др.
«Обеление» бизнеса, аккуратное полное ведение документооборота, надлежащая проверка контрагентов и ответственное отношение к участию в госзакупках — верные средства для снижения уголовных рисков.
Реклама erid: LjN8JtMpW «Захаров и партнеры» ИНН 5407951425
Российский бизнес вынужден работать в условиях жесткого санкционного давления: много проблем и сложностей возникает при проведении международных платежей и таможенном оформлении иностранных товаров.
Генеральный директор Финансово-правовой Группы «АРКОМ» Александр Решетов
— Кризисные явления — это всегда вызов для владельцев и руководителей компаний, они вынуждены привлекать многопрофильных консультантов с репутацией и соответствующими компетенциями высокого уровня для комплексного сопровождения внешнеэкономической деятельности своих организаций.
Санкции против российской экономики повлияли как на международные, так и на внутрироссийские сделки. Бизнесу приходится пересматривать условия контрактов с зарубежными контрагентами и их дочерними компаниями на территории РФ, а с некоторыми из них — прекратить сотрудничество. Сегодня многие иностранные компании приостановили или прекратили деятельность в России. Заключать текущие сделки необходимо по новым правилам. Чтобы заключить контракт с партнером из недружественной страны, необходимо проанализировать: возможность доставки и получения товара на территории РФ; возможность оплаты товара и услуг по перевозке иностранным партнером; в некоторых случаях требуется разрешение Правительства РФ — например, на сделки с ценными бумагами и недвижимостью с иностранными лицами из недружественных стран.
Один из актуальных вопросов для бизнеса сегодня — это то, что сложности с исполнением контрактов возникают из-за запретов, например, на поставку высокотехнологичной продукции, оборудования, автотранспорта, продуктов и др. Наша компания активно оказывает услуги по профилактике санкционных рисков. Если раньше санкционный комплаенс был скорее прерогативой международных компаний или крупных российских структур, то теперь учитывать такие риски нужно и среднему бизнесу, который все чаще сталкивается с проблемами при осуществлении внешнеэкономической деятельности. Самый важный этап построения системы санкционного комплаенса — аудит правоотношений компании. Каждому предприятию нужно провести проверку по четырем ключевым направлениям:
—основные поставщики и клиенты;
— логистические цепочки;
— банки, платежные системы;
— особенности таможенного оформления.
Соответственно, бизнесу необходимы такие правовые механизмы, которые помогут защитить их интересы и права. Например, провести ревизию условий контракта и включить в него санкционную оговорку. Она подойдет компаниям, чья деятельность не попала под запрет и позволит расторгнуть соглашение в случае, если санкции все-таки введут в будущем.
Также можно приостановить действие договора. Это следует делать, когда на деятельность контрагента компании наложат запрет. В данной ситуации целесообразно немедленно направить контрагенту уведомление и пересмотреть условия соглашения. Если не появится легальной возможности сотрудничества, то контракт придется расторгнуть.
Отдельный риск — трудности с оплатой, так как с каждым новым пакетом санкций в отношении РФ список стран, неспособных перечислять платежи напрямую российским компаниям через российские банки, постоянно расширяется. Чтобы избежать сложностей, предпринимателям рекомендуем обратиться в надежные консалтинговые компании в области финансов, которые помогут открывать счета в банках нейтральных по отношению к РФ государств, через которые можно проводить все расчеты.
Но не всегда с контрагентом можно договориться мирным способом. Если ваш контрагент отказывается выполнять обязательства из-за санкций, дело может дойти до суда. Чтобы избежать ответственности за неисполнение контракта, контрагент может ссылаться на форс-мажорные обстоятельства (п. 3 ст. 401 ГК). Но их нужно будет доказать. По опыту нашей компании АО ФПГ «АРКОМ» могу констатировать, что судебная практика по этому вопросу складывается неоднозначно. Арбитражные суды указывают, что само по себе введение экономических санкций нельзя считать основанием для неисполнения обязательств, при этом, при надлежащей правовой защите интересов клиента, можно доказать, что из-за введения санкций сроки исполнения контракта должны быть пересмотрены в сторону увеличения. Таким образом, cуды признают санкции форс-мажором, если доказать, что их ввели после заключения контракта, и они повлияли на порядок и сроки исполнения обязательств должником. Я бы рекомендовал должникам сообщить контрагенту о форс-мажоре и доказать, что это единственное препятствие к исполнению обязательств. А кредиторам — установить в заключаемых контрактах срок для сообщения о чрезвычайных обстоятельствах или исключить их как основание для освобождения от ответственности.
На наш взгляд, бизнесу необходимо обращать внимание на предбанкротные сделки, заключенные в ущерб интересам кредиторов, не забывать, что оспорить можно сделки с неравноценным встречным представлением (например, цессию, направленную на замещение реального имущества компании неликвидным) и сделки с предпочтением (погашение задолженности перед аффилированным лицом в преддверии банкротства). В настоящее время юристы и арбитражные управляющие уделяют особое внимание неочевидным подозрительным сделкам, которые могут оспорить исключительно по мотивам превышения рыночной стоимости имущества, величине стоимости реализации этого имущества и совершения сделки в период подозрительности.
На практике конкурсные управляющие пытаются оспорить даже сделки по приобретению жилья в ипотеку, сделки по покупке имущества у прекративших деятельность на территории РФ иностранных компаний с оптовой скидкой.
Реклама erid: LjN8K1kQz Финансово-правовая Группа «АРКОМ» ИНН 5406307306