Зачем бизнесу «номинал», и как не потерять контроль над бизнесом?

Данный материал не является рекомендацией к использованию номинальных владельцев или руководителей и не направлен на популяризацию подобных схем. Напротив, практика показывает, что такие конструкции зачастую создают для бизнеса значительные корпоративные, имущественные, налоговые и уголовно-правовые риски.

Цель статьи — обратить внимание собственников бизнеса на риски и возможные последствия при привлечении номинальных учредителей или руководителей, а также рассказать об инструментах, позволяющих снизить вероятность утраты контроля над бизнесом.

Зачем вообще привлекают «номиналов»?

Причины бывают разные. Кто-то не хочет публично раскрывать владение бизнесом из-за должности, статуса, семейных обстоятельств или проживания за границей. Кто-то действует «по старинке»: раньше так делали, значит и сейчас можно. Кто-то пытается снизить риски изъятия актива, кто-то использует такую модель в налоговом структурировании.

Но у каждого такого решения есть большое «НО».

Сегодня осознанные предприниматели все чаще сопоставляют налоговые риски не только с экономией, но и с корпоративными рисками. Потому что один из самых болезненных сценариев — потерять фактический контроль над компанией, активами и денежными потоками.

Что может пойти не так?

Практика показывает: «номинал» безопасен ровно до того момента, пока он послушен, жив, здоров, не банкротится, не меняет свою позицию и не начинает считать бизнес своим.

Самые частые риски:

«номинал» отзывает электронную подпись и меняет доступы;

перестает подписывать документы и выполнять договоренности;

начинает требовать деньги «за спокойствие»;

продает долю третьему лицу;

попадает в банкротство;

уходит из жизни, а наследники считают все своим.

Отдельный блок — уголовно-правовые риски. Если речь идет о прямом использовании подставного лица, которое просто предоставило паспортные данные для регистрации компании или ИП, нужно помнить о ст. 173.1 и 173.2 УК РФ. Государство достаточно строго относится к фиктивному участию и внесению в реестры сведений о подставных лицах.

Какие инструменты могут помочь сохранить контроль?

1) Опцион на приобретение доли. Его нотариально удостоверяют и фиксируют условия, при которых бенефициар (указанное им лицо) сможет «вернуть» долю. При наступлении нужного условия держатель опциона идет к нотариусу и акцептует безотзывную оферту. Опцион может предусматривать разные цены, порядок расчетов, условия реализации, возможность уступки прав, правопреемство, в том числе на случай «ухода» номинала или самого бенефициара.

Плюс опциона в том, что он не отражается в ЕГРЮЛ, для тех, кто не хочет раскрывать связь с бизнесом. Но и минус — в том же самом: если доля дополнительно не обременена, «номинал» может распорядиться ею самостоятельно.

2) Залог доли. Залог помогает ограничить свободное отчуждение доли и дает дополнительный механизм воздействия. Важно, чтобы обязательство, которое обеспечивается залогом, было реальным, а не нарисованным для вида.

3) Корпоративный договор. В нем можно определить, как участник голосует, какие сделки согласует, какие действия не вправе совершать без согласия другого лица, какие последствия наступают при нарушении договоренностей. В зависимости от стратегии сведения о корпоративном договоре могут раскрываться или не раскрываться в ЕГРЮЛ.

4) Система управленческого контроля. Реальный контроль можно частично выстраивать через совет директоров, согласование ключевых сделок, ограничения полномочий директора, финансовый контроль, доступ к отчетности, назначение «своего» финансового директора или главного бухгалтера.

Номинальная конструкция никогда не должна восприниматься как простое и безопасное решение. В ней всегда нужно оценивать весь периметр рисков: налоговых, корпоративных, наследственных, банкротных и уголовно-правовых.

Когда предприниматель пытается что-то скрыть, он должен помнить: вместе с внешней непубличностью он может получить внутреннюю уязвимость. Бизнес легко оформить на другого человека. Гораздо сложнее потом вернуть этот бизнес бенефициару.

Поэтому, если такая модель уже используется или только рассматривается, стоит продумать юридические «страховки»: опцион, залог, корпоративный договор, ограничения на сделки, порядок наследования прав и систему контроля.

Подробнее о корпоративных инструментах читайте в книге Евгении Бондаренко «Партнерское соглашение на салфетке, или Как создать безопасный бизнес-союз».

ООО «Юсконсалт»

Новосибирск, ул. Инская, 56, пом. 3

тел. (383) 204-92-11

www.usconsult.group

Реклама erid: 2W5zFHKTviM ООО "Юсконсалт" ИНН 5406416351