Представляем Вашему вниманию новый проект, целью которого является создание для бизнеса надежной навигации в изменчивом поле нормативно- правового регулирования предпринимательской деятельности.
Эксперты, чей уровень подтвержден значительным опытом и лидирующими позициями в российских и международных рейтингах, акцентируют Ваше внимание на самых важных особенностях действующих норм, которые необходимо учитывать при принятии управленческих и бизнес-решений.
Публикации из разных областей права позволят Вам вовремя увидеть преимущества в использовании необходимых корпоративных инструментов, правильно выстроить систему защиты активов, включая объекты интеллектуальной собственности, предусмотреть риски развития негативной ситуации.
Все представленные в проекте компании готовы в кратчайшие сроки предоставить как разъяснения по выпущенным публикациям, так и консультации по соответствующим областям права.
«Надежный щит для Вашего бизнеса» – это, прежде всего:
С искренней благодарностью за уделённое время и внимание,
Бизнес и право
ИНКО
ЛексПроф
Юсконсалт
Принято считать, что облигации являются самыми надежными ценными бумагами на фондовом рынке, однако риски в отношении облигаций, торгующихся на бирже, присутствуют всегда. Наиболее серьёзным из них считается дефолт эмитента по облигациям.
В свете последних событий переживания инвесторов вполне оправданы. Далее кратко расскажем о том, что делать владельцам облигаций, в отношении выплат по которым допущен дефолт.
В большинстве своем публикации в СМИ определяют эту операцию и последствия наступления дефолта очень просто: компания не смогла сделать купонные выплаты держателям своих облигаций, и теперь ей грозит банкротство в течение нескольких месяцев. На самом деле всё не так однозначно.
Во-первых, следует различать понятия технического и официального дефолта. В первом случае речь идет о кратковременной задержке выплаты (от одного до десяти дней) по причине, как правило, не связанной с финансовыми показателями эмитента. Если в течение 10 рабочих дней ситуация не была разрешена, долг не погашен и согласие с кредиторами не найдено, то объявляется официальный дефолт, после чего сторонам предоставляется трехмесячный срок на досудебное решение о погашении долга по облигациям. Если в указанный срок стороны не согласуют реструктуризацию, то инициируется процедура оформления банкротства, в процессе которой имущество эмитента распродается, а вырученные средства направляются на погашение задолженности. Зачастую, уже в стадии процедуры банкротства, если в проспекте эмиссии содержится указание на вероятность кросс-дефолта, инвесторы сталкиваются с ситуацией, когда дефолт по конкретной облигации объявляется даже в отсутствие задолженности именно по данной ценной бумаге. В этом случае наличие долгов по одним облигациям влечет за собой неплатежеспособность по другим долговым бумагам. В этой ситуации частные инвесторы рискуют потерять свои вложения, особенно в случае, когда облигации являются необеспеченными. При таком раскладе держателю важно обладать максимальным объемом информации о выпуске попавших под дефолт облигаций (следующую из решения о выпуске), на основании чего сформировать понимание о возможных вариантах действия как в случае наступления дефолта, так и в иных ситуациях, влекущих для эмитента наступления обязанности выкупа облигаций.
Это все очень важно, так как в подавляющем большинстве случаев владелец облигаций не может напрямую предъявить судебные требования к эмитенту. ФЗ «О рынке ценных бумаг» в ст.29.1 подробно формулирует эти ограничения, оставляя право самого владельца на действия, только если представитель владельцев их не осуществил. Обращаем внимание, что заявление о банкротстве может подавать только такой представитель владельцев, и он же может вести переговоры о реструктуризации. Процедура банкротства инициируется в общем порядке.
Вместе с тем, само Решение о выпуске обычно предоставляет несколько оснований, когда владелец облигаций вправе потребовать от эмитента выкупа без судебного иска. Например, превышение соотношения «чистый долг» к «EBITDA» более установленной пропорции, нарушение сроков публикации финансовой отчетности, просрочка оплаты банкам, предъявление исков к компаниям-поручителям. Такой список всегда указан в тексте Решения. Получивший такие сведения владелец облигаций может потребовать от эмитента досрочного выкупа, но придется рассчитать их стоимость по формуле, которая также обычно указывается в Решении о выпуске, и только после этого задуматься: рискнуть потребовать выплаты купонного дохода и денежных сумм за несвоевременную выплату либо заявить о досрочном выкупе.
Сформированное требование о выкупе подается с соблюдением условий ФЗ «О рынке ценных бумаг» и самого Решения о выпуске. Это довольно непростая процедура и одной только решительности владельца бывает недостаточно. При формировании требования о выкупе необходимо будет представить, как минимум, выписки по счетам депо, подтверждающие право собственности на облигации, подтвердить налоговый статус (особенно если владелец нерезидент), пройти полную идентификацию и ряд других существенных требований. А если условия Решения о выпуске предполагают, что даже такие действия должны осуществляться через представителя владельцев, то сначала придется предпринять меры по установлению контакта с его уполномоченными лицами.
Аналогичные действия необходимо будет совершить и в случае, если Решением предусмотрено право обращаться к поручителям по обеспеченным облигациям.
Поэтому перед приобретением облигаций на бирже потрудитесь ознакомиться с текстом Решения о выпуске и сформировать понимание (1) о своих правах в ситуации наступления дефолта и правах для всех остальных случаев, когда эмитент обязан выкупить у вас свои облигации; (2) о своих правах на предъявление требований к третьим лицам, обеспечивающим облигации; (3) о том, кто является представителем владельцев облигаций в отношениях с эмитентом.
Если такой подход кажется вам сложным, то наверняка имеет смысл проконсультироваться со специалистом, даже будучи квалифицированным инвестором, потому что с недавнего времени права этих участников рынка Центральный Банк не защищает.
Но ваши права по-прежнему защищаем мы: Юридическая фирма «Бизнес и право», http://businessandlaw.ru/, https://t.me/business_L_Int , +7 913 852 4904
Санкции, меры ограничительного характера, уход иностранного бизнеса, угроза обесценивания интеллектуальной собственности — в последние месяцы российские предприниматели всерьез обеспокоены этими явлениями. Однако именно сейчас, в такое сложное время, следует остановить панику и продолжать действовать разумно, используя для этого все предоставленные правовые возможности.
Безусловно, ракурс деятельности российских компаний не может не претерпевать изменения. О том, на какие новые акценты бизнесу следует обратить внимание, расскажут эксперты Агентства защиты интеллектуальных прав ООО «ИНКО» — ведущей в регионе компании, оказывающей услуги в сфере охраны и защиты интеллектуальной собственности.
Подробный обзор текущих законодательных изменений представлен в статье Агентства «ИНКО» на Деловом Квартале https://nsk.dk.ru/news/237166238.
Следует понимать, что вся интеллектуальная собственность, как российских, так и иностранных правообладателей, сохраняется и не может быть прекращена вне закона. Срок действия товарного знака — 10 лет с возможностью неограниченного продления. Досрочное прекращение товарных знаков в соответствии со ст. 1486 ГК РФ возможно лишь в случае подтверждения факта неиспользования знака непрерывно в течение 3-х лет. В связи с этим отсутствует какой-либо смысл пытаться захватить и зарегистрировать на себя чужие товарные знаки или патенты. Сконцентрироваться следует именно на защите и охране собственных разработок и обозначений.
Новой реальностью становятся такие явления, как глобальное импортозамещение, параллельный импорт, принудительное лицензирование. Уход иностранных компаний с российского рынка повлечет за собой освобождение ниши, которая может быть занята российскими предпринимателями, поддерживаемыми государством. Прогнозируется рост региональных брендов, IT-отрасли, местного бизнеса в целом.
При таких обстоятельствах наличие охраняемой соответствующими документами интеллектуальной собственности иностранных производителей в России и российских производителей в иностранных юрисдикциях является крайне важным. Агентство «ИНКО» обеспечивает комплексную юридическую помощь и поддержку в получении правовой охраны товарных знаков не только в России, но и зарубежном, включая страны ЕврАзЭС, Индию и Китай.
В нынешних условиях, как никогда ранее, важно придерживаться основного правила: создавать и своевременно защищать свое и при этом не нарушать чужое. Так, в условиях повышенного спроса на импортозамещение важно проверить, как заменить оборудование без нарушения патентов западных производителей. Опыт показывает, что при внимательных и последовательных действиях это является возможным. В нашу компанию участились запросы со стороны российского бизнеса на проверку действия патентов иностранных компаний для того, чтобы начать самостоятельно производить оборудование. Такое поведение в процессе импортозамещения является грамотным и создает плодотворную почву для дальнейшего развития.
При этом крайне важно своевременно охранять патентами на изобретения, полезные модели, промышленные образцы собственные разработки, замещающие зарубежные аналоги, поскольку даже незначительные изменения технологии могут позволить не только не нарушить чужой патент, но и получить собственный.
Не стоит забывать и про товарные знаки, заявки на которые следует подать во всех странах, куда планируется экспортировать новый продукт или оборудование ещё до того, как компания впервые выйдет на такой рынок.
Таким образом, в условиях глобального импортозамещения следует обратить внимание на получение патентов на новые разработки, а также регистрацию товарных знаков в России и в интересующих юрисдикциях. Грамотная охрана интеллектуальной собственности как раз может стать препятствием при возврате на рынок зарубежных компаний.
Татьяна Гончарова, адвокат, управляющий партнер ЮК «ЛексПроф»
По мнению многих — новый мораторий на банкротство, введенный Правительством РФ с 01 апреля по 01 октября 2022 года, касается только тех, кому это банкротство грозит.
Общаясь с нашими доверителями, я поняла, что четыре скромных абзаца, из которых состоит постановление Правительства РФ от 28.03.2022г. № 497, совершенно нейтрализовали интерес к многочисленным последствиям, которые остались «за кадром», но касаются абсолютно всех.
Тотальность введенного моратория.
Если правила «ковидного» моратория касались только конкретных отраслей, перечисленных поименно, то текущий мораторий распространяется на все компании, независимо от формы собственности, сферы деятельности, а также действует в отношении всех физических лиц.
Ограничения моратория
Дело не только в том, что приостанавливается право на подачу заявления о банкротстве, а лица, обязанные его подать, освобождаются от ответственности за его неподачу.
Следует учитывать, что одновременно с введением моратория на банкротство в отношении лиц, подпадающих под его действие (а это все компании, кроме должников-застройщиков проблемных объектов — п. 2 постановления № 497), также начинают действовать и ограничения, предусмотренные ст. 9.1. Закона о банкротстве. Вот только некоторые из них:
Риски при выходе из-под действия моратория
Конечно, все эти ограничения можно снять, если заявить о выходе из-под действия моратория, разместив соответствующее уведомление в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве.
Однако, при этом необходимо учитывать, что отказ от применения моратория прекратит не только перечисленные выше ограничения, но и нижеследующие запреты, которые можно рассматривать как возможности на срок действия моратория для отдельных организаций и частных лиц, на которые он распространяется:
Особенности исполнительного производства в период действия моратория
Если Вы или Ваша компания являетесь взыскателем, то с 01.04.2022г. и до истечения срока моратория (который может быть продлен Правительством РФ), у Вас отсутствует возможность обратить взыскание на залог или получить деньги по исполнительному листу в отношении должников, попадающих под действие моратория. Исковое заявление об обращении взыскания на залог будет рассмотрено в части взыскания денежных средств, в остальной части — возможно, оставлено без рассмотрения. И все же я рекомендую обращаться за судебной защитой, так как в этом случае сохраняется возможность получения в суде обеспечительных мер — по исполнительным листам, выданным судом в период моратория, будут возбуждаться исполнительные производства и накладываться аресты/запреты на имущество должников. А вот ранее полученные исполнительные листы на взыскание задолженности можно смело сдавать в банк — он должен будет заблокировать сумму на счете должника, хотя выплату произведет только после истечения срока моратория. Следует учитывать, что отсутствует запрет на все иные действия приставов, кроме имущественного взыскания: запреты в распоряжении имуществом, аресты и понуждение к совершению определенных действий — мораторий не затрагивает этих мер по исполнению решений судов, исполнительных надписей нотариусов, решений компетентных органов.
В период действия моратория не приостанавливается исполнительное производство по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о выплате заработной платы и выходного пособия, об уплате алиментов.
Риски оспаривания сделок после завершения моратория
Необходимо проявлять повышенную осмотрительность в договорных отношениях с предприятиями, которые могут в короткий срок после завершения моратория войти в банкротные процедуры — по правилам моратория сделки с такими компаниями будут ревизоваться с глубиной в полгода до введения моратория. К ним будут применяться повышенные стандарты доказывания и получатели имеют риск обратного взыскания денежных средств и имущества.
И это не все последствия, которые необходимо учитывать.
Для того, чтобы полностью оценить правовые последствия введения моратория для конкретной компании и составить план действий в новых условиях, необходимо провести ревизию текущих обязательств, сверить ранее разработанные модели функционирования с введенными запретами, составить перечень первоочередных действий, необходимых для защиты бизнеса.
СПРАВКА:
Какие ошибки обычно совершаются участниками сделки? Что можно сделать, чтобы снизить риски, увеличить безопасность сделки.
Помните историю про Васю Куролесова, который хотел купить породистого поросенка, а вместо этого ему продали беспородного пса.
История с покупкой бизнеса без проверки может быть очень похожа на историю Васи Куролесова или покупку «кота в мешке», особенно сейчас.
Кто-то вынужден продать бизнес, кто-то решил расширить имеющийся бизнес и выкупает бизнес конкурента, а кто-то решил вложить средства и освоить новое направление.
И покупателю, и продавцу хочется снизить свои риски, хочется обезопасить сделку, избежать ее негативных последствий, сохранить и преумножить активы.
Чтобы управлять рисками для начала их необходимо знать в лицо.
Разберем ситуацию:
Продавец продает хлебобулочное производство, очень доволен — получает деньги, проходит 2 года и покупатель обращается с иском о расторжении договора купли-продажи на том основании, что он был введен в заблуждение относительно состояния компании. Суд договор расторг, с продавца взыскали деньги и вернули компанию без работников, без контрактов (они переведены были на другое лицо), без оборудования (оно не стояло на балансе и было вывезено). Эта история для правоохранительных органов, мы о ней узнали слишком поздно. Но так бывает и об этом стоит знать.
Риски продавца:
Риски покупателя:
Если говорить общепринятыми словами, то это риск банкротства, риск потери капитала, риск утраты контроля, риск предъявления претензий со стороны административных и налоговых органов, репутационные риски, административные и уголовные риски.
А если называть человеческим языком, то можно риски обозначить так:
1) «Купить кота в мешке»
Например, мы проводили экспресс-анализ одной компании перед выдачей ей крупного займа. При проверке возникло несколько вопросов: почему происходит затаривание склада, ликвидных активов мало, валюта баланса завышена. При проверке оборотно-сальдовых ведомостей увидели их корректировку вручную на сумму более 50 млн рублей. В такую сделку нашел доверитель решил не идти, т.к. даже на стадии экспресс-анализ уже были выявлены корректировки.
2) Риск несбывшихся ожиданий
Этот риск обычно проявляется так: планируется покупка всех объектов интеллектуальной собственности, а оказывается, что они на баланс не поставлены и должным образом не оформлены. Или неожиданно, на территории купленного завода находится здание, оформленное на другое лицо. Такое возможно? Возможно, когда при покупке не были проверены посадка зданий и границы объектов на местности.
3) Риски не отражения всех обязательств в учете и, как следствие, риски появления нежданных кредиторов (поручительства компании, другие неотраженные обязательства)
При анализе документов одного санатория на предмет покупки наша рабочая группа выезжала на место на 2 недели и посредством ручного перебора документов выявила часть обязательств существенно повышающих ответственность санатория, также были найдены неучтенные работники и другие неотраженные обязательства.
4) Риски продолжения продавцом аналогичной конкурентной деятельности
5) Риски ухода команды и ключевых специалистов
6) Риск противодействия бывшей команды
7) Риск утечки и утраты ценной информации
8) Риск излишних обременений (заключение лицензионного договора на товарный знак, аренда имущества, невыгодные сервитуты и т.д.)
На вопрос: какие ошибки чаще всего совершают покупатели и продавцы?
Можно ответить одной фразой: не готовятся к продаже, не проверяют активы, верят на честное слово, излишне доверяют.
Что нужно сделать для снижения рисков и повышения безопасности сделки?
И здесь тоже можно ответить кратко: продавцу — готовиться к продаже, а покупателю – тщательно проводить проверку актива перед покупкой.
А если сказать подробнее, то:
Продавцу
В условиях турбулентности риск встретить недобросовестного покупателя возрастает, по рынку уже ходят истории о том, как продавцу предъявляют претензии и иски.
В нашей практике был случай, когда доверитель продал компанию, но перед этим у него прошло отчуждение всех объектов недвижимости, новый собственник компании ввел компанию в банкротство и арбитражный управляющий стал оспаривать сделки по продаже недвижимости, сложность была в том, что у предыдущего владельца почти не осталось документов, путем сбора доказательств и их совокупности нам удалось отстоять эту сделку.
У Покупателя рисков больше, но тщательная проверка такие риски снижает существенно.
1) Необходимо провести DD (Due Diligence) — экспертизу компании и ее активов (достаточно большая и тщательная проверка, мы включаем туда не только юридическую экспертизу, но и финансовую, проводим оценку налоговых рисков, выявляем сомнительные сделки);
2) Собрать информацию о самом продавце (репутация, судебные споры, риск признания банкротом);
3) Выяснить состояние компании и ее активов, проверить наличие прав на активы, проверить все ли оформлено надлежащим образом;
4) Уточнить про обременения активов и обязательства компании;
5) Получить необходимые гарантии и заверения.
Васе Куролесову посчастливилось найти преступников. Покупка же или продажа бизнеса требует взвешенных решений.
Осознанных и безопасных вам сделок.
Евгения Бондаренко, юрист — стратег, сооснователь юридической консалтинговой компании Юсконсалт, 20 лет создаю юридическую защиту для бизнеса.
